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尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位學(xué)者：下午好。我報(bào)告的題目是“民法典編纂需要給商法制度創(chuàng)新留下空間”。

?????我的基本觀點(diǎn)是，民法典與憲法共同奠定了現(xiàn)代文明國家的制度基石，中國需要一部民法典。中國民法典編纂，但同時(shí)需要給商法制度的創(chuàng)新留有空間，民法編纂要能做到有所為、有所不為。民商分類的體制有利于民法典的編纂，更有利于社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，有利于建設(shè)法治強(qiáng)國，還更有利于中國的經(jīng)濟(jì)走向世界。國家的最高立法機(jī)關(guān)現(xiàn)在應(yīng)該同時(shí)的考慮制定中國的商法通則，考慮匯編中國商事法律，考慮走向中國商法典的編纂。

　　我報(bào)告分幾個(gè)方面：

　　一，民法典的歷史貢獻(xiàn)與時(shí)代的局限性。十九世紀(jì)中葉和下半葉，為什么會(huì)出現(xiàn)民法?今天我們說民法是自由三種經(jīng)濟(jì)，在十九世紀(jì)頒布民法的時(shí)候，恰恰是相反的。當(dāng)時(shí)，已經(jīng)有了大量的商事法規(guī)，為什么要制定一部民法?是用這樣一個(gè)民法來限制當(dāng)時(shí)已經(jīng)泛濫的自由三種經(jīng)濟(jì)，要達(dá)到這個(gè)目的，當(dāng)時(shí)才起草了民法典的運(yùn)動(dòng)。

　　這就是我們回過頭來，為什么在歐洲到十九世紀(jì)會(huì)出現(xiàn)要制定民法，從歷史上來看，商業(yè)的發(fā)展只起源于歐洲基督教，在歷史上，世界的三大宗教，包括中國的傳統(tǒng)文化都是抑商禁商，為什么世界各個(gè)國家傳統(tǒng)的宗教社會(huì)都是抑商和禁商，因?yàn)樯虡I(yè)的能力和社會(huì)的能力是相沖突的，商人鼓勵(lì)的是唯利是圖，而社會(huì)宗教的能力是另外一種，所以這種狀況之下，在其他的民族都沒有能夠走向現(xiàn)代商業(yè)社會(huì)。為什么基督教文化之下能夠產(chǎn)生它的商業(yè)法律?一個(gè)重要的原因，是因?yàn)樘厥獾恼谭蛛x的體系和另外一個(gè)獨(dú)特的地理環(huán)境，在基督教統(tǒng)治時(shí)期，歐洲特殊的地理環(huán)境存在了一兩千年的商業(yè)消滅不掉。到了十五、十六世紀(jì)以后，商人的倫理越來越膨脹，商人的很多創(chuàng)新帶來了社會(huì)的發(fā)展，但是，商人的發(fā)展也帶來了社會(huì)的罪惡。從十五、十六世紀(jì)往后幾百年的時(shí)間，因?yàn)樯虡I(yè)無休止的發(fā)展，整個(gè)歐洲沖向了一種饑餓的狀況。這樣一種狀況之下，尤其是在德國統(tǒng)一、法國統(tǒng)一以后，新的統(tǒng)治者就需要建立一個(gè)穩(wěn)定、強(qiáng)大的國家，怎么能夠統(tǒng)一大家的倫理?這時(shí)候宗教的倫理面對(duì)商業(yè)的倫理開始土崩瓦解，需要一個(gè)新規(guī)則，那就創(chuàng)造了民法的思維。把原來傳統(tǒng)社會(huì)的宗教能力用一種新的民法思維來抵制當(dāng)時(shí)存在的泛濫的商業(yè)倫理，這就是當(dāng)時(shí)民法典的運(yùn)動(dòng)。

　　當(dāng)時(shí)民法典的運(yùn)動(dòng)從一開始的時(shí)候就面臨了一個(gè)，這個(gè)社會(huì)是需要民法，同時(shí)要不要商法?用民法來消滅商法還是保留民商分離?存在制度民法典之初就開始存在爭(zhēng)論，民法典以后一直存在著爭(zhēng)論。

　　民法典制定以后對(duì)世界的貢獻(xiàn)在哪里?自從十九世紀(jì)末葉大陸法國家有了民法典以后，可以看到，在過去四百年中，形成的很多社會(huì)問題在這之后逐漸得到了解決，人類社會(huì)形成了一種新的倫理的觀念，這就是民法典的貢獻(xiàn)。但是當(dāng)時(shí)的民法典又有一個(gè)歷史的局限性，民法典誕生的時(shí)期是一個(gè)社會(huì)商事關(guān)系相對(duì)簡(jiǎn)單的時(shí)代，民法典確立的債權(quán)、無權(quán)理論可以解釋絕大多數(shù)的商業(yè)現(xiàn)象，但是到了二十世紀(jì)以后，有限公司、股權(quán)、債權(quán)、保險(xiǎn)等一系列新的商事公司發(fā)展起來以后，原來民法概念很難完善。到了二十世紀(jì)上半葉，美國在考慮制定只要一個(gè)民法還是商法的時(shí)候，美國的商法起草者在德國研究了二十年，研究德國和法國的民商法，最后他得出，美國現(xiàn)在不需要一個(gè)民法，美國需要一個(gè)商法，然后他在主導(dǎo)著美國起草統(tǒng)一商法典，美國統(tǒng)一商法典在那個(gè)時(shí)代出來以后，后來就影響著聯(lián)合國合作買賣的公約。這樣一個(gè)過程可以看到，民法立法的局限性和后來其他國家是怎么鼓勵(lì)這一塊的。

　　今天面臨的問題和過去社會(huì)不一樣，今天我們所出現(xiàn)的商業(yè)機(jī)會(huì)和商業(yè)問題和民法典誕生時(shí)代的商業(yè)問題完全不是一回事。

　　二，商法制度創(chuàng)新時(shí)代要求與民法典編纂過程中，我們?nèi)绾芜x擇民商關(guān)系?穩(wěn)定性是民法規(guī)則的特征，易變和創(chuàng)新是商法永恒的規(guī)律。商業(yè)的創(chuàng)新是一個(gè)巨大的貢獻(xiàn)，但是同時(shí)也給人類帶來災(zāi)難。人類社會(huì)幾步重大的突破不僅僅是一個(gè)科技，更重要的就是商業(yè)創(chuàng)新。十五、十六世紀(jì)走向工業(yè)革命以后，為什么能夠連續(xù)四百年整個(gè)歐洲經(jīng)濟(jì)起飛?重要原因就是在十五、十六世紀(jì)歐洲人開始創(chuàng)造了商人這個(gè)概念，把個(gè)人的自然人變成一種商業(yè)的組合，那時(shí)候就出現(xiàn)了合伙企業(yè)、公司、獨(dú)資企業(yè)，這樣一種商業(yè)的主體在法律上是一個(gè)重大的突破，突破是什么?有了商業(yè)名稱，有了自己的人格，過去宗教說人格是上帝創(chuàng)造的，商人說人格就是我們自己創(chuàng)造的，因?yàn)橛辛诉@個(gè)商業(yè)的準(zhǔn)則，推動(dòng)著后來幾百年的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

　　到了十九世紀(jì)末葉、二十世紀(jì)初葉的時(shí)候，歐洲人發(fā)明了有限責(zé)任制度，這個(gè)制度的發(fā)明一下子使整個(gè)商業(yè)的規(guī)模形成一種爆發(fā)性的發(fā)展，推動(dòng)了整個(gè)十九世紀(jì)末、二十世紀(jì)以后大的跨國公司、集團(tuán)公司的組建。上個(gè)世紀(jì)九十年代美國之所以通過他的金融手段能夠控制、引領(lǐng)全球，一個(gè)重要的原因，美國在這種間引進(jìn)了有限合伙人基金制度，而這個(gè)制度，在七十年代、八十年代英國人否定了。一種商業(yè)行為對(duì)這個(gè)世界的貢獻(xiàn)有多大?一個(gè)商業(yè)的創(chuàng)造和改變一個(gè)國家的實(shí)例。當(dāng)年英國為什么能夠成為一個(gè)世界霸主?很重要的是英國除了軍隊(duì)以外更重要的是金融，為什么英國能夠成為世界的金融霸主?羅斯切爾德家族最初在荷蘭，荷蘭的法律禁止他，他跑到英國，英國接受了他，然后很快就不滿全球。這樣就導(dǎo)致了英國的世界霸主。上個(gè)世紀(jì)末，美國為什么可以成功的實(shí)現(xiàn)它的資本證券化霸占資本化全球?把全球的資金吸引到哪里去?什么原因?最終美國在證券市場(chǎng)上創(chuàng)造了一個(gè)評(píng)估制度，你的利潤只有一塊錢，我可以在市場(chǎng)上幫你評(píng)估十塊、二十，這樣的法律在其他國家不允許，美國允許，美國成功了。但是這樣帶來什么樣的風(fēng)險(xiǎn)和什么社會(huì)的問題?同樣，我們今天看到，美國實(shí)體產(chǎn)業(yè)的空心化一個(gè)重要的原因，就是在資本的狀況之下，高科技產(chǎn)業(yè)的高利潤狀態(tài)下，整個(gè)實(shí)體產(chǎn)業(yè)外延。實(shí)體產(chǎn)業(yè)外延帶來另外一個(gè)問題，就是社會(huì)家庭的矛盾。這些問題都是各個(gè)國家的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。

　　今天中國所面臨的問題已經(jīng)不僅僅是我們一百年前所說的，當(dāng)時(shí)民法典起草的時(shí)候，社會(huì)主要的矛盾是什么?資本家剝削價(jià)值，今天不是這個(gè)問題，是金融集團(tuán)在很短的時(shí)間以內(nèi)，把老百姓的權(quán)都收到自己手中，正是一個(gè)利益集團(tuán)、全省社會(huì)的對(duì)抗問題。今天的問題已經(jīng)不是民法典起草時(shí)代的問題了，今天我們所面臨的是中國需要一個(gè)商法典，需要一個(gè)商法制度，第一要限制大的金融壟斷企業(yè)和大的信息科技企業(yè)的壟斷。這種壟斷可能會(huì)帶來災(zāi)難。首先P2P這樣一個(gè)簡(jiǎn)單的行為，e租寶一個(gè)簡(jiǎn)單的項(xiàng)目就融到500億，把幾萬老百姓的錢全部拿過來。第二，中國千千萬萬的個(gè)體戶、老百姓、中小企業(yè)現(xiàn)在面臨著如何來生成，我國的實(shí)體經(jīng)濟(jì)如何在外地，這就需要一整套的商法保護(hù)中小企業(yè)。第三，要通過制定一整套的方法，商人做商人的事情，企業(yè)做企業(yè)的事情，教師做教師的事情，要有一個(gè)合理的社會(huì)分工。這是一整套的制度設(shè)計(jì)，其中民商分離在這個(gè)時(shí)代比任何時(shí)期都更重要。再有點(diǎn)，中國要走向世界，如果我們沒有一個(gè)很好的商法制度能夠把我們的制度輸出，現(xiàn)在僅僅做著種資金的輸出，最后不可能真正達(dá)到經(jīng)濟(jì)輸出的成功，謝謝大家!