時間:2016-08-24 來源: 責任編輯:elite
尊敬的領導、來賓,下午好!首先,感謝這個論壇邀請我與會,并讓我發(fā)言,感謝張會長的主持。
聽了前邊專家學者的報告,有些給我們編纂中國民法典設計了宏偉的藍圖、美麗的構想,又或者我們聽眾也心潮澎湃,想躍躍一試。輪到我發(fā)言,又想到立法機關給我們定的編纂民法典立法之一,我們面對現(xiàn)行法,不要推導出來,又不能長收,這樣就決定了我發(fā)言的調(diào)調(diào)應該是拘謹?shù)?,而不是豪華的。第一個方面,關于物權法這個方面,物權法第五條的表述是物權的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定,完全由法律來決定我們承認的物權種類和內(nèi)容,其他任何元素,比如習慣法,甚至放到習慣都不能被承認。從實物發(fā)展來看,是由我們相對機械、固定的一個制度來面對不斷發(fā)展復雜多變的社會生活。這次物權法里應當予以調(diào)整,調(diào)整有方方面面,共識就是習慣可以決定。上午劉教授的意見里還要放寬政策,這個在物權法里要不要這樣操作?還要進行研究。
我發(fā)言的第二個方面就是在客體方面,剛才楊立新教授對于民法總則里的客體談了很豐富的意見,在物權里面肯定是要有所想法的,因為制度的限制,不可能把那么多的對象都作為物權的客體。但是有一點要堅持的,這部民法典大家都希望是二十一世紀的,要引領潮流的,就不應該過分地保守,而應該把我們今天生活中新出現(xiàn)的那么多新現(xiàn)象、新事物盡可能地規(guī)范起來。另一個方面,現(xiàn)行物權法對物權的客體又網(wǎng)羅的過于寬泛,幾乎把所有的資源都作為國家所有權的客體。從實物運作的結果看并不理想,不如再把他們甄別一下,比如把有些自然資源(如海灘、草地)剔除出來作為公用物,讓我們?nèi)w或者部分進行享用,不走所有權的路徑。
第三個方面就是關于物權變動了。以我有限的學識感到中國物權法采取了世界上最為復雜的物權變動模式,登記生效要件轉(zhuǎn)移、登記對抗要件轉(zhuǎn)移等等,這樣的結果有可能我們立法的時候考慮到了我們的現(xiàn)實。但是給我們帶來一個問題,在運作的時候極其復雜,到底覆蓋面是多少?到今天為止可能沒有一個人得到更多人的知識,你說你的、我說我的,這樣就像方才丁教授所說的,學術爭論不要緊,直接影響到裁判機關對個案的處理,這樣負面的結果也是有的。我們的同事王教授說過一句話,我們現(xiàn)在采取的方案,尤其是土地承包經(jīng)營權采取的,可能是考慮到入口容易了,但是入口容易了,導致的出口一端非常復雜、難以駕馭。德國民法入口相對復雜了,可是在運作出口上比較清晰、簡單,他的這個話也應該引起我們的重視。
再接下來我考慮到集體所有權的問題,物權法的第61條規(guī)定集體所有權的主體是集體組織,是兩個有所差異的現(xiàn)象,對于這樣的東西,把它叫做主體的復合性,這樣一個復合性,我們憲法和民法通則關于集體所有權主體,只限于集體組織,而沒有群體成員,這樣就不一致。這種不一致究竟是優(yōu)還是劣值得我們考慮,優(yōu)的方面是解決上午。有所克服,這是好的方面,在思維邏輯上不容易說得通。
第四,就法律技術來說,集體組織畢竟不同于集體組織成員,他們兩者是各自不同的民事主體。集體組織作為所有權的主體,該所有權的主體是單一的,該所有權是單一的所有權。而集體組織成員作為主體,這個主體是附屬的,這個所有權就不是單一的,而是共有權。這樣下來,一個所有權從這樣看是單一所有權,從那樣來看的話是共有所有權,不好交代。
第五個方面匯報的就是關于現(xiàn)行物權法第117條的規(guī)定,應用物權的客體有不動產(chǎn),也有動產(chǎn)。對于這規(guī)定在當時爭論就比較激烈,這樣取決于我們編纂民法典時對于物權的種類和內(nèi)容是采取什么樣的主義有關系,如果采取放任主義或者比較緩和的物權法典主義,把應用物權的客體定在不動產(chǎn)、動產(chǎn)是可以理解的。因為,實物習慣承認的物權可能不是現(xiàn)有物權法里的蓋房子、探礦采礦的,不是這樣子的,所以它有可能存在于動產(chǎn)上面??墒?,如果你采取像現(xiàn)行物權法第五條這樣的嚴格物權法主義,只有法律規(guī)定的才是物權,其他的都不是,你看現(xiàn)行的法律上的應用權,它的客體就不可能是動產(chǎn)。關于建設地使用權、宅基地使用權,這兩種應用權是要在動產(chǎn)上蓋房子,那是小孩玩家家,不是供我們使用。探礦同樣如此,盡管水是流動的,礦有的可能也在變化,但是在法律上通說認為它們是不動產(chǎn),而不是動產(chǎn)。所以存在于它們之上的礦物權等等,它的客體不是動產(chǎn),而是不動產(chǎn)。這一點也是我們要注意的。物權法修訂物權編的制定,在方便上涉及比較多,但是時間到了,就講這么多。