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全國律協(xié)建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任、上海市建緯律師事務(wù)所主任、合伙人 ?朱樹英

　　各位下午好!我講的題目是一個比較專業(yè)具體的問題，說的是關(guān)于當(dāng)前一個熱點的法律問題，關(guān)于PPP項目當(dāng)中的法律風(fēng)險怎么來看，分析它的法律風(fēng)險在哪里，然后化解對策又在哪里。我會講這三個問題。

　　我歸納PPP項目的法律風(fēng)險，有很多風(fēng)險，最大的風(fēng)險有兩條，第一，政府注入在這個項目里面的土地本身不合規(guī)，這是第一個大問題，根本性的。第二，投資人在PPP項目當(dāng)中投資的資金不到位，這兩個問題會引發(fā)很多具體的法律風(fēng)險。我說這個問題分三個方面。首先，通過一個訴訟案件來看這兩個方面的風(fēng)險是怎么體現(xiàn)在市場操作過程中的。其次，這兩個風(fēng)險怎么化解，分別對政府提供的土地以及投資人投資不到位的問題怎么解決。

　　首先，先說第一點，是一個訴訟案件。律師是法治工作中的重要力量，律師要辦案子。我最近在山東省高院辦理了一個關(guān)于PPP方面的訴訟案件，這個案件現(xiàn)在正在審理，案子比較復(fù)雜，時間關(guān)系再說，是山東某一個地方的政府引進(jìn)了江蘇的一個投資人，對一些舊村進(jìn)行系列改造，當(dāng)然投資很大，他們簽了框架協(xié)議，雙方各指定了一個單位，政府簽訂了村委會。被指定的雙方簽了改建協(xié)議，涉及到的項目有50萬平方米的安置房和150萬平方米的商品房，投資人獲得優(yōu)惠土地進(jìn)行開發(fā)，新型城鎮(zhèn)化就是當(dāng)前的PPP模式中的重要表現(xiàn)?，F(xiàn)在的問題是農(nóng)民安置房50萬平方米造好了，商品房跟不上，投資人說政府提供的土地延期了，分期供應(yīng)的土地有一塊延誤了7個月，有一塊延誤了兩年多，由此造成了后續(xù)的商品房開放跟不上。就這樣的案子雙方反復(fù)調(diào)解不成，投資人就把案子告到山東高院，案子的標(biāo)的有9.7億，據(jù)說是山東省高院標(biāo)的最大的案件，PPP項目中如果發(fā)現(xiàn)了法律糾紛案，可能造成的損失巨大，風(fēng)險也特別大，這個案子能說明這么一個問題。我是原告的律師，原告考慮這么大的事情我就事論事，你給我延期工地造成損失你要賠我，算下來將近10億。政府說你本身投資不到位，說是你的問題，雙方吵架，這個案子在審。司法實踐中有這么一個案件正在審理。

　　第一次開庭在今年年初，省高院第一次開庭，開庭到快結(jié)束的時候，審判長歸納說本案的爭議焦點法院認(rèn)為，你們這一個合同是不是有效，討論這個問題。這個問題就非常嚴(yán)重了。如果合同有效政府沒問題，如果合同無效主要問題就在政府了，所以這個案子要說明的就是主要風(fēng)險來自于政府提供的土地是不是符合法律規(guī)定和有關(guān)政策規(guī)定，里面的相關(guān)法律規(guī)定很多很多，這里不展開說。這是一大風(fēng)險，然后政府說投資人的資金不到位，那么到底是不是到位了?這也是一個問題，有待審理。我們覺得這個案子把PPP當(dāng)前熱點問題的法律風(fēng)險定位在兩個方面，就是政府注入的土地不合規(guī)，投資人投資不到位，可以認(rèn)為是當(dāng)前的兩大主要風(fēng)險。

　　其次，政府的土地要合規(guī)的注入。這是解決PPP投資當(dāng)中，現(xiàn)在說談得多落地項目少，原因可能是政府擔(dān)心這么多地，其實受很多很多法律歸置，土地有權(quán)限審批，這個地誰批，土地涉及到農(nóng)田，農(nóng)田有一系列的規(guī)定，政府提供的土地是當(dāng)前PPP項目談判過程中對政府而言最重要的法律問題，要處理好。中國法學(xué)會在3月1號北京開了一個關(guān)于PPP的國際研討會，是由中國法學(xué)會、中國財政部、英國大使館共同組織的。我感覺中國法學(xué)會對于當(dāng)前PPP問題非常重視，一個月之內(nèi)在北京和深圳開了兩次大的研討會，一個是專門講PPP的，今天這個會上有這個專門的題目，可見法學(xué)會的領(lǐng)導(dǎo)對于當(dāng)前國內(nèi)重大的法律問題非常重視。在這個會上，我們事務(wù)所有一個PPP業(yè)務(wù)中心主任在會上專門介紹了正面典型，通過這個案子的解決說政府土地合規(guī)注入是PPP項目的前提，他證明這個問題，這個案例發(fā)生在上海。上海有一個縣，現(xiàn)在叫青浦區(qū)，下面有一個崇古鎮(zhèn)，這個鎮(zhèn)的新型城鎮(zhèn)化改造由中央大型施工企業(yè)，中建八局作為投資人，當(dāng)然也是施工單位，和鎮(zhèn)政府談項目談成功了，這個項目關(guān)于土地注入的合規(guī)性解決得比較好，中間聘請的律師也是我們事務(wù)所，我是長期法律顧問，這個項目是中國發(fā)改委在上海投資唯一做成的項目。經(jīng)驗在于政府的土地注入使得投資人放心投資，有關(guān)的環(huán)節(jié)都處理好了，有關(guān)的法律環(huán)節(jié)都處理好了，這是有效的在PPP談判過程中，解決第一個問題的一大亮點。

　　這兩個案子都涉及到新型城鎮(zhèn)化的改造，涉及到政府投資，這兩個案子充分說明關(guān)于解決第一個法律風(fēng)險是有章可循的，也有成功案例可以把握。

　　中國法學(xué)會3月1號對于這個會也有一個文件，有關(guān)于這個案子的詳細(xì)介紹，感興趣的可以看這個案子。

　　第三個重點問題，剛才上午說到農(nóng)民工工資問題，張會長整個的講話涉及到農(nóng)民工工資問題，PPP項目中一定會用大量的農(nóng)民工，那么多萬億的投資都要人干活，干活的就是農(nóng)民工，如果今后PPP項目中還出現(xiàn)農(nóng)民工工資拖欠的問題，這是開玩笑，這是國家的重大新的政策，還發(fā)生這么多農(nóng)民工工資拖欠，不是開玩笑嗎?還有PPP項目其實來自于英國，各種操作方式，國際上不存在這些問題的，如果我們今后大量的“一帶一路”項目出去，里面也用了PPP投融資的方式，也出現(xiàn)大量的農(nóng)民工工資拖欠，就開的是國際玩笑，所以這個問題現(xiàn)在就要引起高度重視。

　　現(xiàn)在的農(nóng)民工工資拖欠源于建設(shè)單位投資人先拖欠了施工單位的錢，施工單位又拖欠了材料供應(yīng)商和農(nóng)民工的工資，這個工資是工程款當(dāng)中的一部分。工程造價分四個方面，在經(jīng)費當(dāng)中分為人工費、材料費和機(jī)械費，人工費最多只占30%，農(nóng)民工工資就算在這一塊里面，本來不應(yīng)該拖欠，不是什么了不得的問題。但是為什么農(nóng)民工工資問題都成為政府重大的問題呢，因為首先建設(shè)單位拖欠了工程款，施工單位拖欠了材料方和農(nóng)民工的工資。我們現(xiàn)在提出PPP中的投資過審是重大的風(fēng)險。今天提出來，一定要采取方法解決。

　　今年國務(wù)院辦公廳發(fā)布第一號文件，就是關(guān)于解決農(nóng)民工工資的問題，本來是年終解決，今年是第一號文件，住建部下發(fā)了關(guān)于解決農(nóng)民工工資的相關(guān)要點，其中的重點是投資人資金不到位，而沒有相應(yīng)制度迫使它到位，所以國際上的工程沒有拖欠工程款，關(guān)鍵是有一套預(yù)防的制度叫做支付擔(dān)保，也就是說投資人你把錢放在銀行，到時候你付不出錢由銀行付，銀行的資本擔(dān)保是保證了投資人的工程款按程序付，同時國際案例上是承諾人也要做出擔(dān)保，農(nóng)民工工資要按期支付，從法律制度上來解決。

　　現(xiàn)在提出要建立中國工程款支付擔(dān)保，住建部也提出要健全這個制度，但是這個制度光有國務(wù)院的通知和住建部的工作要求是不行的。我在這里大聲急呼，這個制度設(shè)立應(yīng)該由銀行和銀監(jiān)會、保監(jiān)會趕緊根據(jù)國務(wù)院的要求制定相應(yīng)的管理制度，就是銀行什么情況下可以提供擔(dān)保，被擔(dān)保人要提供什么給銀行，抵押擔(dān)保把錢放在銀行，出了問題，銀行第一責(zé)任擔(dān)保人先把錢付掉，再找投資人和擔(dān)保人追查，如果這個制度建立了，前提是施工單位讓他做履約擔(dān)保是順勢而為的。如果有這么一套互為擔(dān)保制度，那么這個問題全是依法的，從法律治理的角度來解決社會當(dāng)今的疑難復(fù)雜法律問題，所以我非常希望今天與會的王會長和國務(wù)院相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)能夠把國務(wù)院辦公廳今年第一號文件涉及到的問題，希望主管部門(銀監(jiān)會、保監(jiān)會)盡快拿出可實施的操作性問題，在PPP和一帶一路項目中實施，我們要做到將來一帶一路、PPP項目中不再出現(xiàn)拖欠農(nóng)民工工資的老毛病，謝謝!