時間:2024-08-15 來源:民主與法制周刊 責(zé)任編輯:陳聰
鄭若驊
黨的二十大報告對“堅持全面依法治國,推進(jìn)法治中國建設(shè)”作出戰(zhàn)略部署,強(qiáng)調(diào)“在法治軌道上全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家”,提出“加強(qiáng)重點領(lǐng)域、新興領(lǐng)域、涉外領(lǐng)域立法,統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治”,這為加強(qiáng)涉外法治工作指明了前進(jìn)方向。中國走向世界,以負(fù)責(zé)任大國姿態(tài)參與國際事務(wù),需要強(qiáng)化法治思維和運(yùn)用法治手段。2023年11月27日,習(xí)近平總書記在中共中央政治局第十次集體學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào),涉外法治作為中國特色社會主義法治體系的重要組成部分,事關(guān)全面依法治國,事關(guān)我國對外開放和外交工作大局。積極發(fā)展涉外法律服務(wù)是推進(jìn)全面依法治國、推進(jìn)高水平對外開放的重要舉措。習(xí)近平總書記指出:“法治同開放相伴而行,對外開放向前推進(jìn)一步,涉外法治建設(shè)就要跟進(jìn)一步。要堅持在法治基礎(chǔ)上推進(jìn)高水平對外開放,在擴(kuò)大開放中推進(jìn)涉外法治建設(shè),不斷夯實高水平開放的法治根基?!雹?/span>
習(xí)近平法治思想以及習(xí)近平總書記關(guān)于加強(qiáng)涉外法治工作的重要論述為我國推進(jìn)高水平對外開放提供了重要遵循和行動指南。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào):“要積極發(fā)展涉外法律服務(wù),培育一批國際一流的仲裁機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所?!雹诜e極發(fā)展涉外法律服務(wù)作為加快涉外法治建設(shè)的重要內(nèi)容和有力支撐,對于維護(hù)我國公民、法人在海外及外國公民、法人在我國的正當(dāng)權(quán)益,增強(qiáng)我國在國際法律事務(wù)中的話語權(quán)和影響力,為推動構(gòu)建人類命運(yùn)共同體貢獻(xiàn)中國智慧和中國方案具有重要意義,必將為推進(jìn)高水平對外開放提供高質(zhì)量法治保障。
一、準(zhǔn)確把握涉外法律服務(wù)的內(nèi)涵
黨的十八大以來,在以習(xí)近平同志為核心的黨中央堅強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下,我國涉外法律服務(wù)業(yè)發(fā)展較快,涉外法律服務(wù)隊伍不斷壯大,涉外服務(wù)領(lǐng)域日益拓展,服務(wù)質(zhì)量逐步提升,為維護(hù)我國公民、法人在海外正當(dāng)權(quán)益,促進(jìn)對外開放發(fā)揮了重要作用。隨著我國步入全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家開局起步的關(guān)鍵時期,“一帶一路”等國家重大戰(zhàn)略、中國企業(yè)“走出去”、服務(wù)我國外交工作大局等都對積極發(fā)展涉外法律服務(wù)提出了新的更高要求,涉外法律服務(wù)業(yè)在全面依法治國和高水平對外開放中的作用更加顯現(xiàn)。
新形勢下,涉外法律服務(wù)可以分為兩大類:第一類是維系國際關(guān)系和國與國之間關(guān)系的法律服務(wù);第二類是為法人提供的法律服務(wù)。在全球化背景下,中國企業(yè)無論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)都在積極地“走出去”,同時也要把國外投資“引進(jìn)來”,吸引國外投資進(jìn)入中國市場,這些國際商業(yè)活動都需要精準(zhǔn)高效的涉外法律服務(wù)。根據(jù)商業(yè)項目進(jìn)程的不同階段,可以把涉外法律服務(wù)需求分為以下三種情況。
在項目交易談判完成階段,我國企業(yè)在進(jìn)行合并、上市、融資等一系列運(yùn)作時,需要強(qiáng)化合規(guī)意識,同時要為項目細(xì)節(jié)執(zhí)行、風(fēng)險評估和管理、爭議解決等方面提前制定好有效、合理和公平的合約條文。在項目執(zhí)行階段,尤其是“一帶一路”等國際合作項目中,需要確保遵守項目所在國的法律法規(guī);將國內(nèi)產(chǎn)品推向國際市場時,也需要符合銷售地的法律要求。這都需要對我國法域外適用的法律有基本的了解和認(rèn)識。在爭議解決階段,當(dāng)前爭議解決的主要手段是國際仲裁。國際仲裁與國內(nèi)現(xiàn)行的涉外仲裁仍存在顯著差異,所以要求律師必須具備國際仲裁的專業(yè)知識。此外,在仲裁過程中還會涉及一些國家當(dāng)?shù)胤ㄔ旱乃痉ǔ绦?,需要對外尋求專業(yè)的涉外法律服務(wù)。在此背景下,中國律師事務(wù)所和企業(yè)法務(wù)對于各自的角色都應(yīng)當(dāng)精準(zhǔn)定位,共同為企業(yè)“走出去”提供精細(xì)化、專業(yè)化的涉外法律保障。
除國際仲裁外,調(diào)解也是一種有效、便捷和雙贏的爭議解決方案。我國倡議運(yùn)用調(diào)解方式解決國際爭端,國際調(diào)解院籌備辦公室設(shè)立在香港特區(qū),應(yīng)大力推動對調(diào)解的認(rèn)知和實踐,讓企業(yè)在保持雙方友好合作關(guān)系的同時,以各方利益為主要目標(biāo),就爭議尋找各方都能接受的雙贏和解方案,為和平解決爭議提供多元化選擇,為國際關(guān)系、投資、商業(yè)活動的爭議提供有效、便捷的解決方案。
二、積極發(fā)展涉外法律服務(wù)的策略和路徑
?。ㄒ唬┘訌?qiáng)培養(yǎng)專業(yè)化涉外法治人才,是積極發(fā)展涉外法律服務(wù)的第一要務(wù)
習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào):“要加強(qiáng)專業(yè)人才培養(yǎng)和隊伍建設(shè)。堅持立德樹人、德法兼修,加強(qiáng)學(xué)科建設(shè),辦好法學(xué)教育,完善以實踐為導(dǎo)向的培養(yǎng)機(jī)制,早日培養(yǎng)出一批政治立場堅定、專業(yè)素質(zhì)過硬、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實務(wù)的涉外法治人才。健全人才引進(jìn)、選拔、使用、管理機(jī)制,做好高端涉外法治人才培養(yǎng)儲備。加強(qiáng)涉外干部隊伍法治能力建設(shè),打造高素質(zhì)專業(yè)化涉外法治工作隊伍。各級領(lǐng)導(dǎo)干部要帶頭尊法、學(xué)法、守法、用法,切實提升涉外法治思維和依法辦事能力?!雹鄯煞?wù)隊伍是全面依法治國的重要力量。聚焦國家涉外法治戰(zhàn)略需求,需要采取多種方式和途徑,分層次、分領(lǐng)域加強(qiáng)高素質(zhì)涉外法律服務(wù)人才培養(yǎng)。具體而言,項目交易、執(zhí)行和爭議解決三個階段都離不開涉外法律服務(wù),應(yīng)根據(jù)不同階段有針對性地進(jìn)行培訓(xùn)。
在項目交易階段,需要聘請專門從事非訴業(yè)務(wù)的律師,根據(jù)融資或上市當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)并結(jié)合國際慣例進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)。例如,利用香港特區(qū)作為國際金融中心的經(jīng)驗,適用普通法的優(yōu)勢,香港特區(qū)律師的國際視野,結(jié)合我國企業(yè)的具體需求,為企業(yè)和律師提供培訓(xùn),培養(yǎng)一批能夠為我國企業(yè)在境外進(jìn)行構(gòu)建企業(yè)架構(gòu)和融資等業(yè)務(wù)提供涉外法律服務(wù)的中國律師。
在項目執(zhí)行階段,關(guān)鍵是選用當(dāng)?shù)氐穆蓭煂ζ髽I(yè)提供涉外法律服務(wù)。為此,國家可提供政策支持,引導(dǎo)各地律師協(xié)會按服務(wù)地域、專業(yè)領(lǐng)域和業(yè)務(wù)專長分層精選出部分涉外律師事務(wù)所,搭建全國涉外律師事務(wù)所矩陣,對于中國已經(jīng)開展和即將開展友好合作的國家和地區(qū),針對性地了解當(dāng)?shù)氐姆桑⑴c當(dāng)?shù)芈蓭熓聞?wù)所建立聯(lián)系,幫助企業(yè)法務(wù)尋找合適的當(dāng)?shù)芈蓭熖峁┚珳?zhǔn)的涉外法律服務(wù)。通過建立全國涉外律師事務(wù)所矩陣,加強(qiáng)國內(nèi)與境外律師事務(wù)所之間的相互合作,可以最大限度地調(diào)動全球范圍內(nèi)一切可以服務(wù)于中國海外利益的法律服務(wù)資源,形成全方位、廣覆蓋的涉外法律服務(wù)體系,不斷提升涉外法律服務(wù)的能力和水平。同時,這些交流、合作、學(xué)習(xí),將為我國培育一批國際一流的律師事務(wù)所創(chuàng)造良好條件。
在爭議解決階段,需要根據(jù)三類不同的培訓(xùn)對象就國際仲裁進(jìn)行針對性和系統(tǒng)性培訓(xùn)。第一,高校加強(qiáng)對高端涉外法治人才的培養(yǎng)和儲備。學(xué)生要打好根基,需要在高校進(jìn)行“博學(xué)之,審問之,慎思之,明辨之,篤行之”的專業(yè)性、系統(tǒng)性教育,深入了解國際仲裁和爭端解決的方法和做法,全面培養(yǎng)學(xué)生科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)、求真務(wù)實的精神。例如,清華大學(xué)在2012年已經(jīng)成立國際仲裁和爭端解決項目,讓學(xué)生系統(tǒng)學(xué)習(xí)國際商事仲裁、投資仲裁、投資法等內(nèi)容,旨在培養(yǎng)未來能夠參與國際仲裁和爭端解決業(yè)務(wù)的實務(wù)人才。第二,對年輕的、有機(jī)會接觸國際仲裁的律師就國際仲裁的技巧做基礎(chǔ)性培訓(xùn),例如口頭陳述、口頭盤問證人等。第三,針對已經(jīng)參與國際仲裁具有一定經(jīng)驗的律師,要就仲裁如何保障客戶權(quán)益的實施策略和技巧等強(qiáng)化培訓(xùn)。例如,如何利用保全措施等法律手段,積極主動地保障客戶權(quán)益并爭取戰(zhàn)略性優(yōu)勢。另外,也需要根據(jù)不同行業(yè)的特點,深入開展行業(yè)個性化仲裁培訓(xùn)。
涉外法治人才培養(yǎng)是一個系統(tǒng)工程,要探索形成常態(tài)化、規(guī)范化的涉外法治人才培養(yǎng)機(jī)制。目前,作為全球第二大經(jīng)濟(jì)體,我國仍面臨涉外法治人才缺乏的短板,所以亟需做好高端涉外法治人才儲備,為我國積極發(fā)展涉外法律服務(wù)、助力高水平對外開放提供有力人才支撐。
?。ǘ┡c國際一流律師事務(wù)所合作并強(qiáng)化實踐歷練,是提升涉外法律服務(wù)能力的重要途徑
法律的真諦在于實踐。我國律師在促成交易、項目執(zhí)行或解決爭議的各個階段,都需要積極創(chuàng)造、抓住和利用好實踐機(jī)會。在國際仲裁案件中,企業(yè)聘請國外律師事務(wù)所代理案件的同時,要堅持國外律師事務(wù)所跟中國律師事務(wù)所合作,中國律師需要在國際仲裁案件中尋求實操機(jī)會。在與國外律師事務(wù)所合作辦案時,中國律師應(yīng)主動爭取在案件中的核心角色,例如爭取參與書寫法律文書、做口頭陳述、做口頭盤問等關(guān)鍵環(huán)節(jié)。這不僅能提升實務(wù)技巧,更能在實際案例中學(xué)習(xí)并掌握國際法律的運(yùn)用。
在我國律師走出去的同時,也需要把國外人才請進(jìn)來。國家層面應(yīng)給予相應(yīng)政策支持,吸引國際上在促成交易、解決爭議方面積累了豐富經(jīng)驗的海外華人律師回歸祖國,特別是政治立場堅定、具有強(qiáng)烈家國情懷、具有國際視野、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實務(wù)的年輕華人律師群體。吸納國外高端涉外人才加入,能夠帶來先進(jìn)的國際法律服務(wù)理念和技術(shù),進(jìn)一步提高我國涉外法律人才隊伍的實力,快速提高全國涉外律師事務(wù)所矩陣的整體水平,全面提升涉外法律服務(wù)質(zhì)量。
通過內(nèi)外結(jié)合的方式,輸出與引進(jìn)并舉,我國會加速實現(xiàn)涉外法律服務(wù)高質(zhì)量發(fā)展,并在推進(jìn)高水平對外開放戰(zhàn)略中,促進(jìn)中國成為國際仲裁新的目的地。在此背景下,國家政策的支持顯得尤為關(guān)鍵,既包括對本土律師涉外能力的培養(yǎng),也涵蓋對海外優(yōu)秀法律人才歸國服務(wù)的激勵機(jī)制。
(三)中國律師事務(wù)所“走出去”與國際一流律師事務(wù)所“引進(jìn)來”并舉,是推動涉外法律服務(wù)體系建設(shè)的必然要求
隨著越來越多中國企業(yè)投身國際市場,尤其在“一帶一路”沿線國家和地區(qū)進(jìn)行投資和貿(mào)易活動,對熟悉當(dāng)?shù)胤森h(huán)境和國際規(guī)則的中國律師事務(wù)所的需求日益增長,需要中國律師事務(wù)所攜手企業(yè)一起走出國門,應(yīng)對復(fù)雜的涉外法律問題,為我國企業(yè)提供精準(zhǔn)高效的涉外法律服務(wù)。
此外,為了全面提升我國涉外法律服務(wù)水平,國家應(yīng)鼓勵引進(jìn)國際一流的律師事務(wù)所入駐中國,借助其豐富的國際經(jīng)驗、專業(yè)人才以及先進(jìn)的管理模式,為我國律師提供近距離的學(xué)習(xí)機(jī)會和實踐平臺。這種雙向互動不僅有助于中國律師在處理國際商事爭議、跨境交易等方面迅速提升專業(yè)能力,也有利于國內(nèi)律師事務(wù)所借鑒和吸收國際同行的先進(jìn)經(jīng)驗,進(jìn)而逐步縮小與國際一流律師事務(wù)所之間的差距,最終推動我國涉外法律服務(wù)實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展,更好服務(wù)于我國高水平對外開放戰(zhàn)略。
?。ㄋ模┡嘤龂H一流的仲裁機(jī)構(gòu),是積極發(fā)展涉外法律服務(wù)的堅實保障
隨著經(jīng)濟(jì)貿(mào)易全球化發(fā)展不斷深入,國際仲裁的地位和作用在世界各國得到前所未有的重視。發(fā)展國際仲裁事業(yè)、培育具有影響力的國際仲裁中心,已成為我國涉外法治工作和對外開放戰(zhàn)略的重要環(huán)節(jié)。當(dāng)前,我國正在修改仲裁法,這為培育國際一流的仲裁機(jī)構(gòu)提供了前所未有的良機(jī),應(yīng)當(dāng)借此機(jī)遇積極推動我國國際仲裁事業(yè)的發(fā)展,確保中國涉外仲裁跟國際接軌。
以香港為例,香港特區(qū)首部仲裁條例沒有區(qū)分本地仲裁和國際仲裁。第二部仲裁條例改為采用二元制,分為本地仲裁和國際仲裁,使得香港特區(qū)的國際仲裁案件數(shù)量顯著增長。香港特區(qū)律師在實踐中運(yùn)用《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》(以下簡稱示范法),通過實踐掌握了國際仲裁規(guī)則,從而迅速適應(yīng)并融入國際仲裁環(huán)境。香港特區(qū)律師積極參與國際仲裁會議,與國際同行深入交流并分享經(jīng)驗,由此成功培養(yǎng)出在國際仲裁領(lǐng)域具有影響力的高端仲裁專家。
我國仲裁法采用二元制體系,在涉外仲裁適用示范法的做法更易于被國際接受,有助于推動中國企業(yè)走出去、仲裁資源引進(jìn)來。而本地仲裁的法律框架可繼續(xù)為沒有涉外因素的爭議提供解決機(jī)制,以處理國內(nèi)的商事爭議。我國律師也可在境內(nèi)接觸并實踐國際仲裁的標(biāo)準(zhǔn)和做法,這將逐步培育出一批一流的中國仲裁律師,進(jìn)而成為國際認(rèn)可的仲裁專家,實現(xiàn)中國國際仲裁事業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。
此外,鑒于當(dāng)前國際上先進(jìn)的仲裁實踐主要以機(jī)構(gòu)仲裁為主,我國迫切需要培育一批具備國際一流水準(zhǔn)的仲裁機(jī)構(gòu)。這需要我國具備成熟的涉外仲裁法律作為堅實基礎(chǔ),同時要求我國的仲裁機(jī)構(gòu)需擁有開放思維和國際視野,積極接納和運(yùn)用國際通用仲裁管理規(guī)則,并主動吸納國際通行的做法。因此,有必要按照國際標(biāo)準(zhǔn)培訓(xùn)仲裁秘書,使其熟知國際仲裁常規(guī)流程。
構(gòu)建起完整的法律框架和專業(yè)的人才儲備,將為打造國際一流的仲裁機(jī)構(gòu)創(chuàng)造有利條件,而邁向國際一流仲裁機(jī)構(gòu)的關(guān)鍵還在于實踐。我國企業(yè)走出去的同時,應(yīng)堅定地運(yùn)用本國仲裁機(jī)構(gòu),尤其在我國企業(yè)攜資金、技術(shù)和人力資源參與國際項目時,更要在談判中充分發(fā)揮話語權(quán),堅持選擇我國成熟的仲裁機(jī)構(gòu)來進(jìn)行仲裁。只要我國有示范法作為涉外仲裁的法律制度支撐,又有與國際仲裁機(jī)構(gòu)接軌的仲裁秘書服務(wù)和管理機(jī)制,外國當(dāng)事人選擇并接受在我國進(jìn)行仲裁自然水到渠成。有了實踐的磨礪,我國就會快速培育出一批國際一流的仲裁機(jī)構(gòu)和涉外法律專家。
(五)積極參與國際談判,提升國際話語權(quán)和影響力,為構(gòu)建人類命運(yùn)共同體貢獻(xiàn)中國智慧和中國方案,是積極發(fā)展涉外法律服務(wù)的長遠(yuǎn)需要
當(dāng)前,中國在國際舞臺上的角色不可或缺。習(xí)近平總書記指出:“加強(qiáng)國際傳播能力建設(shè),全面提升國際傳播效能,形成同我國綜合國力和國際地位相匹配的國際話語權(quán)?!雹茏鳛樨?fù)責(zé)任的大國,我們不僅要積極參與國際談判和規(guī)則制定,提升國際話語權(quán)和影響力,更要引領(lǐng)廣大發(fā)展中國家共同進(jìn)步和發(fā)展。我國需要積極參與制定規(guī)則、解釋規(guī)則,乃至在必要時建議修改規(guī)則。面對現(xiàn)行國際秩序中西方國家占據(jù)國際談判中的主導(dǎo)地位,中國政府代表應(yīng)力求在國際談判中積極主動發(fā)聲,傳達(dá)中國主張,表達(dá)中國立場,而這往往與眾多發(fā)展中國家的利益訴求有著深刻的共鳴。
同時,中國參與制定規(guī)則,積極發(fā)出中國聲音,不僅體現(xiàn)在維護(hù)自身利益上,更是肩負(fù)起帶動和引領(lǐng)廣大發(fā)展中國家共同發(fā)展的重任。中國通過積極參與和倡導(dǎo)公正合理的國際規(guī)則,可以提振發(fā)展中國家的信心,增進(jìn)國際社會的凝聚力,從而為全球治理格局的平衡貢獻(xiàn)力量。從涉外法律服務(wù)來講,涉外法治工作也將提升到一個全新的高度。
此外,如我國采用示范法作為涉外仲裁的法律框架,中國法院對國際仲裁的判決就會成為國際仲裁體系不可或缺的部分。這一舉措為我國使用話語權(quán)提供了廣闊空間,我們的法院也可以充分發(fā)揮話語權(quán),通過實踐運(yùn)用適用示范法的具體案例,進(jìn)一步提升話語權(quán),更高質(zhì)量、更深層次參與國際規(guī)則制定。
充分使用好話語權(quán),中國特色涉外法治的國際影響力會不斷提升。通過積極參與國際規(guī)則制定,將會持續(xù)提高我國在全球治理體系變革中的話語權(quán)和影響力,從而成為全球治理變革進(jìn)程的參與者、推動者、引領(lǐng)者。通過不斷提升中國特色社會主義法治體系和法治理論的國際影響力和話語權(quán),必將為人類法治文明發(fā)展貢獻(xiàn)中國智慧、中國方案,為推進(jìn)全球治理體系變革、構(gòu)建人類命運(yùn)共同體作出更大貢獻(xiàn)。
綜上所述,積極發(fā)展涉外法律服務(wù)是我國在全球化背景下,以法治力量保障高水平對外開放,確保對外開放行穩(wěn)致遠(yuǎn)的關(guān)鍵舉措,更是捍衛(wèi)國家主權(quán)、保護(hù)企業(yè)和公民海外合法權(quán)益、助力企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略實施、吸引優(yōu)質(zhì)外資“引進(jìn)來”的重要保障,這對于完善涉外法治體系、培養(yǎng)具有國際視野的法律人才、提升我國在全球治理中的地位和影響力,都有著深遠(yuǎn)的戰(zhàn)略意義。著眼未來,我們要堅定中國特色社會主義法治道路自信、理論自信、制度自信、文化自信,積極發(fā)展涉外法律服務(wù),持續(xù)加強(qiáng)涉外法治建設(shè),不斷提升建設(shè)同高質(zhì)量發(fā)展、高水平開放要求相適應(yīng)的涉外法治體系和能力,助推我國在全球化進(jìn)程中更加自信從容,通過法治力量捍衛(wèi)國家和人民利益,促進(jìn)國際法治進(jìn)步,為攜手構(gòu)建人類命運(yùn)共同體注入強(qiáng)勁的法治動力。
作者:香港特別行政區(qū)政府律政司前司長,清華大學(xué)法學(xué)院國際仲裁與爭端解決項目共同主任,亞洲國際法律研究院聯(lián)席主席
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